海南省实施《中华人民共和国行政许可法》暂行办法
海南省人民政府
海南省人民政府令
第178号
海南省实施〈中华人民共和国行政许可法〉暂行办法》已经2004年6月29日海南省人民政府第39次常务会议通过，现予公布，自2004年7月1日起施行，自2004年7月1日起施行。
省长卫留成
二○○四年六月三十日
第一章 总则
第一条 为了规范行政许可的设定和实施，保障和监督行政机关有效地实施行政许可，根据《中华人民共和国行政许可法》，制定本办法。
第二条 本办法适用于本省各级行政许可实施机关和授权组织的行政许可实施和监督。
本办法所称行政许可实施机关，是指依法享有实施行政许可权的县级以上人民政府及其工作部门、派出机构和乡(镇)人民政府。
本办法所称授权组织，是指法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。
被授权的组织适用本办法有关行政许可实施机关的规定。
第三条 省人民政府负责全省行政机关和授权组织实施行政许可的监督和组织实施工作。
市县人民政府负责所属工作部门、派出机构和乡(镇)人民政府实施行政许可的监督工作。
省人民政府工作部门和派出机构负责本系统下级工作部门实施行政许可的监督工作。
县级以上人民政府及其工作部门法制工作机构受本机关的委托，负责对行政许可实施机关实施行政许可的日常监督工作。
第四条 实施行政许可的下列事项，应当采取在公告栏公告，在政府公开刊物上刊登，或者在新闻媒体和网络上发布等形式向社会公开：
（一）实施行政许可的主体以及统一受理行政许可申请、统一送达行政许可决定的机构名称；
（二）有关行政许可事项、依据、条件、数量、程序和期限的规定以及要求申请人提交的全部材料目录和申请书示范文本；
（三）行政许可实施机关在审查行政许可申请过程中听取利害关系人意见以及举行听证、招标、拍卖、考试、考核、检验、检测、检疫等过程；
（四）行政许可实施机关作出的准予行政许可的决定；
（五）其他依法应当公开的事项。
第二章 行政许可的设定
第五条 地方性法规、省人民政府规章可以依法设定行政许可事项。各级人民政府及其工作部门的规范性文件不得设定行政许可事项；已经设定行政许可事项的，一律无效。
法律、法规设定的行政许可事项对许可条件、申请材料和程序等未作规定的，省人民政府可以作出规定。
第六条 起草地方性法规、省人民政府规章草案，拟设定与人民群众利益密切相关，直接影响公民、法人和其他组织的权利义务关系或者对本地方社会、经济的长远发展有重大影响的行政许可，起草单位应当举行听证会听取各方面的意见，并向省人民政府报告以下情况：
（一）设定该行政许可的可行性和必要性；
（二）对公民、法人和其他组织权益的具体影响；
（三）对经济和社会可能产生影响的具体分析；
（四）听证会召开的情况以及采纳或者不采纳听证参加人意见的情况。
第七条 起草地方性法规、省人民政府规章草案设定行政许可的，应当拟定行政许可的实施机关、条件、程序、期限等内容。
第八条 行政机关下列行为不属于行政许可，不适用本办法：
（一）对其他行政机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批；
（二）对行政机关内部事务的审批；
（三）对政府直接投资和注入资本金方式投资的审批和对国有资产处置的审批；
（四）商品和服务的政府指导价、政府定价以及税费减免的审批；
（五）商品条码的注册、产权登记、机动车登记、婚姻登记、户籍登记、抵押登记等民事权利和民事关系的确认以及备案登记；
（六）高新技术企业与项目、名牌产品的认定等能够为生产经营主体带来收益但不影响其相应生产经营资格的客观评定；
（七）对行政管理相对人是否可以从事特定活动没有影响的各类考核评定；
（八）采用检验和检测等手段对市场产品进行的日常监督管理；
（九）依法不属于行政许可的其他行政管理行为。
第九条 对依法需要报国务院部门审批的行政许可事项，省人民政府规章可以规定申请人事先向省人民政府有关部门报送申请材料，由省人民政府有关部门出具初审意见。但不得规定未经初审同意不能上报申请材料的内容。
第十条 省人民政府规章设定的临时许可期限届满前，省人民政府可以委托专业机构对行政许可的设定和实施情况进行评价，专业机构的评价意见和建议应当上报省人民政府。
第三章 行政许可的实施主体
第十一条 行政许可应当由行政许可实施机关和授权组织依法实施。有权实施行政许可的行政许可实施机关和组织，应当由县级以上人民政府予以公布。
第十二条 行政机关需要委托其他行政机关实施行政许可的，应当报经省人民政府审定，并在省人民政府指定的刊物及委托机关和受委托机关的网站上公布。公布的内容应当包括：
（一）委托行政许可实施机关的名称、地址、联系方式；
（二）受委托实施行政许可的行政许可实施机关的名称、地址、联系方式；
（三）委托实施行政许可的依据等具体事项。
第十三条 对于一件行政许可申请需要行政许可实施机关内设多个机构审查或者出具审查意见的，该机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请，统一送达行政许可决定。
第十四条 行政许可依法由两个以上部门分别实施的，本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请，并按照下列程序统一办理：
（一）申请人按要求填写统一格式的申请书，连同其他有关申请材料，向受理部门提出申请。
（二）受理部门受理申请后，在3个工作日内，转给有关行政许可实施机关。
（三）有关行政许可实施机关接到申请材料后，在20个工作日内提出准予行政许可的意见或者作出不予行政许可的决定，回复受理部门。逾期不回复的，视为同意。
（四）受理部门收到有关行政许可实施机关的意见后，有关行政许可实施机关意见一致的，应当在10个工作日内作出准予行政许可的决定并在作出决定之日起10个工作日内向申请人颁发、送达行政许可证书；有关行政许可实施机关意见不一致的，应当在10个工作日内将有关行政许可实施机关提出的准予行政许可的意见或者作出的不予行政许可决定告知、送达申请人。
第十五条 经国务院批准，省人民政府可以决定一个行政许可实施机关统一行使其他有关行政许可实施机关的行政许可权。行政许可相对集中后，有关行政许可实施机关不再行使已经被相对集中的行政许可权；继续实施行政许可的，其行政许可决定无效。
第十六条 县级以上人民政府及其工作部门可以将有关行政许可实施机关的审批事项集中在一个场所办理。有关行政许可实施机关应当派出工作人员在集中场所办理行政许可事项并接受管理机构的集中管理，并将日常事务性行政许可事项授予集中场所工作人员直接办理。
集中场所受理行政许可申请后，应当在规定的期限内办结，并将行政许可决定送达申请人。
集中场所管理机构应当制定具体的制度，对进入场所的行政许可实施机关及其工作人员进行监督与管理，协调处理行政许可实施机关之间有关审批中的问题。
第四章 行政许可的实施程序
第十七条 行政许可实施机关应当根据行政许可有关法律、法规和规章的规定，对其实施的每一项行政许可制定具体的操作规则。
操作规则应当包括以下内容：
（一）行政许可名称、法定依据、授权机关和决定机关；
（二）行政许可数量、方式和条件、咨询和投诉的地点、方式等；
（三）行政许可申请材料的份数、规格、样式和格式，以及受理行政许可的地点、时间；
（四）行政许可程序、时限及行政许可证件有效期限；
（五）收费标准和年检所需材料等。
第十八条 行政许可实施机关制定的行政许可操作规则应当向社会公布，并在行政许可实施机关受理行政许可申请的办公场所公示。
第十九条 法律、法规、规章对行政许可申请材料已有规定的，行政许可实施机关的操作规则不得增加要求申请人提供其他申请材料；法律、法规、规章没有规定的，行政许可实施机关的操作规则必须明确作出规定。行政许可实施机关不得要求申请人提供不在公示范围内的材料。下级行政许可实施机关已经审查过的材料，上级行政许可实施机关不得要求申请人重复提供。
行政许可实施机关要求行政许可申请人填写的申请书格式文本、表格不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容和信息。
第二十条 公民、法人或者其他组织认为行政许可实施机关的操作规则不符合法律、法规和规章规定的，可以向县级以上人民政府书面提出进行审查的建议，由县级以上人民政府法制工作机构研究，必要时，送有关部门进行审查，提出意见。如果行政许可实施机关的操作规则不符合法律、法规、规章规定的，县级以上人民政府应当责令改正。
第二十一条 行政许可的初审应当有法律、法规、规章的依据。没有法律、法规、规章依据的，行政机关不得为上级行政机关或者要求下级行政机关对行政许可申请进行初审。
第二十二条 有条件的行政许可实施机关应当将其实施行政许可依据的法律、法规、规章和其他规范性文件在本机关网站上全文公布，供公众免费下载。
行政许可实施机关作出的准予行政许可的决定应当在本机关网站上公布，供公众免费查阅和下载；公众对下载的查阅结果要求行政许可实施机关盖章确认的，行政许可实施机关应当予以确认。
行政许可实施机关应当为行政许可申请人免费提供行政许可指南。
第二十三条 行政许可实施机关应当完善有关听取利害关系人意见的程序制度，方便申请人、利害关系人陈述和申辩。凡是符合行政许可条件、标准的，应当在法定的期限内做出行政许可决定，送达申请人；不符合行政许可条件、标准的，应当依法做出不予行政许可的决定，送达申请人。
第二十四条 行政许可实施机关实施下列行政许可事项，可以当场作出决定：
（一）行政许可只需要进行形式审查；
（二）是否符合或者达到行政许可的条件、标准，相对人可以作出判断的；
（三）不涉及公民人身权、财产权以及公共安全、公共利益的。
行政许可申请人提交的申请材料齐全、书面承诺符合规定形式的，行政许可实施机关应当受理并原则上当场作出书面行政许可决定。需要颁发行政许可证件的，行政机关应当在作出行政许可决定时，当场向申请人颁发相关行政许可证件。
实行当场决定的行政许可事项具体目录，由省人民政府确定。
第二十五条 符合行政许可事项当场决定的，申请人应当如实填写行政许可申请和承诺格式文书，表明其认为已经符合有关行政许可事项的要求，并对下列内容作出承诺：
（一）所填写内容真实；
（二）已经知晓并愿意遵守从事某一特定活动所必须遵循的法律、法规、规章；
（三）作不真实承诺或者违背承诺，将承担相应的法律责任。
申请人可以委托代理人提出行政许可申请，但依法应当由申请人到行政许可实施机关办公场所提出行政许可申请的除外。
第二十六条 行政许可实施机关受理行政许可申请时，应当一次性书面告知下列内容，并免费提供申请材料填写说明及示范样本：
（一）行政许可事项依据的法律、法规、规章以及符合行政许可的条件、标准；
（二）从事某一特定活动所必须遵循的法律、法规、规章的规定及行业规范；
（三）行政相对人应当提交的相关资料、行政机关办理程序和时限；
（四）是否需行政相对人作出承诺，行政相对人作不真实承诺或者违背承诺应承担的法律责任；
（五）行政许可实施机关认为应当告知的其它内容。
书面告知不得包含与行政许可事项没有直接关系的内容。申请人提交的申请材料不齐全或者不符合法定形式的，行政许可实施机关应当当场一次性告知申请人需要补正的全部内容。
第二十七条 依法被取消的行政许可事项，行政许可实施机关不得继续实施。原行政许可事项涉及的管理事务可以分别按以下规定处理：
（一）由公民、法人或者其, 他组织自主决定从事该项活动；
（二）由行业协会、专业机构依法办理或者用其他方式管理；
（三）按照一般工作职能进行事后监督管理。
对取消后还需通过其他行政管理方式监管的行政许可事项，有关行政机关应当制订并落实后续监管的措施和办法，防止管理脱节。
第二十八条 行政许可实施机关接收行政许可申请人材料或者受理该项申请，应当向申请人出具加盖本机关印章和注明日期的书面回执；对不接收或者不受理的，应当注明理由。
第二十九条 法律、法规、规章没有规定行政许可证件有效期限的，行政许可实施机关不得擅自规定行政许可证件的有效期限。
第三十条 行政许可实施机关书面承诺的办理行政许可的期限短于法定期限的，行政许可实施机关应当在承诺期限内作出行政许可决定。
行政许可实施机关作出行政许可决定前，依法需要进行咨询评估、评审的，咨询评估、评审所需时间不计算在法定作出行政许可决定的期限内，但行政许可实施机关应当将所需时间书面告知申请人。
第三十一条 申请人申请变更行政许可事项的，行政许可实施机关应当按照行政许可的程序作出决定。
行政许可实施机关对申请人变更行政许可申请作出决定的期限，法律、法规、规章有规定的，按照法律、法规、规章的规定办理；法律、法规、规章没有规定的，适用行政许可实施机关办理初次行政许可申请的期限。
第三十二条 行政许可事项有下列情形之一的，县级以上人民政府及其工作部门应当组织听证：
（一）有二人以上同时申请或者行政许可决定可能影响竞争对手的；
（二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等行政许可没有通过招投标的；
（三）进行重大城市基础设施改造、征地和房屋拆迁的；
（四）其他依法应当组织听证的情形。
第三十三条 行政许可听证由拟作出行政许可决定的行政许可实施机关组织。
第三十四条 听证笔录应当包括下列内容：
（一）听证会的基本情况；
（二）听证会参加人的意见陈述和证据；
（三）听证事项的分歧意见；
（四）依据有关规定应当记载的其他内容。
听证笔录应当经听证参加人、听证员和书记员核对签字。行政许可实施机关应当根据听证笔录作出是否予以行政许可的决定。
第五章 行政许可的监督检查
第三十五条 法律、法规未规定行政许可年审、年检或者定期检验、审查的，行政许可实施机关不得对已作出的行政许可事项进行年审、年检或者定期检验、审查。
第三十六条 行政许可实施机关根据检验、检测、检疫的结果作出行政许可决定的，行政许可实施机关应当向社会公布法定的检验、检测、检疫标准和实施该检验、检测、检疫的专业技术机构和人员名单。
第三十七条 发现违法实施行政许可的，任何单位和个人均有权向当地人民政府及其工作部门投诉、举报。各级人民政府及其工作部门应当设立举报电话和投诉信箱等，建立健全违法实施行政许可的投诉、举报制度。
第三十八条 县级以上人民政府发现行政许可实施机关不执行或者擅自更改行政许可操作规则的，应当责令其改正；拒不改正的，宣布擅自更改的行政许可操作规则内容无效，并追究行政许可实施机关负责人的行政责任。
第三十九条 行政许可实施机关应当建立社会监督评价机制，定期或者不定期召开座谈会、发放调查问卷，征询公众对实施行政许可的意见，及时发现和解决问题。
第四十条 市县人民政府和省人民政府所属工作部门应当于每年第一季度向省人民政府书面报告本机关和所属机构上年度实施行政许可的情况，包括实施的行政许可事项、申请行政许可的情况、行政许可结果、申请人投诉或者申请行政复议、提起行政诉讼的情况等。该报告应当在省人民政府指定的刊物和网站上公布。
第四十一条 县级以上人民政府可以通过下列形式对行政许可实施机关实施行政许可情况进行巡察监督：
(一)在集中办理行政许可的地点派驻监督人员；
(二)对实施行政许可的工作人员进行考核、质询；
(三)对行政许可实施情况进行社会调查；
(四)对受理的行政许可投诉、举报案件进行调查处理；
(五)法律、法规、规章规定的其他形式。
第四十二条 行政许可有下列情形之一的，应当变更或者撤回行政许可决定，收回已经颁发的行政许可证件：
（一）行政许可事项所依据的法律、法规、规章已修改或者被废止的；
（二）行政许可事项所依据的客观情况发生重大变化的。
变更、撤回行政许可的，行政许可实施机关应当作出书面决定，说明变更、撤回行政许可的法律依据或者事实根据。变更、撤回行政许可对公民、法人或者其他组织造成财产损失的，作出变更、撤回行政许可决定的机关应当依法予以补偿。
第四十三条 行政许可有下列情形之一的，应当撤销行政许可决定，收回已经颁发的行政许可证件，但撤销行政许可可能对公共利益造成重大损害的，行政机关不得撤销：
（一）行政许可实施机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；
（二）行政许可实施机关及其工作人员超越法定职权作出准予行政许可决定的；
（三）行政许可实施机关违反法定程序作出准予行政许可决定的；
（四）申请人不具备申请资格或者不符合法定条件而取得行政许可的；
（五）申请人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的；
（六）依法可以撤销行政许可决定的其他情形。
撤销行政许可决定，行政许可实施机关应当作出书面决定，并告知被许可人撤销行政许可的法律依据和事实根据。撤销行政许可损害被许可人的合法权益，除本条款第（五）项外，行政许可实施机关应当依法赔偿。
第四十四条 吊销行政许可证只能由法律、法规设定，适用于被许可人取得行政许可后有严重违法行为的情形。行政许可实施机关作出吊销行政许可的决定前，应当告知被处罚人有要求听证的权利，被处罚人提出听证要求的，行政许可实施机关应当组织听证。
第四十五条 行政许可有下列情形之一的，行政许可实施机关应当注销行政许可，并书面说明理由，收回行政许可证件或者予以公告：
（一）行政许可有效期届满未延续的；
（二）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；
（三）法人或者其他组织依法终止的；
（四）行政许可依法被撤销、变更、撤回或者行政许可证件依法被吊销的；
（五）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；
（六）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。
第四十六条 各级人民政府及其工作部门应当建立重大行政许可决定备案制度和实施行政许可问责制度，履行监督职责。
第四十七条 行政许可实施机关应当建立行政许可档案管理制度，在行政许可实施和监督检查过程中形成的材料应当全部归档备查。
第六章 法律责任
第四十八条 设定或者规定行政许可事项不符合法律、法规、规章规定的，由本级人民政府或者上一级人民政府依法撤销该行政许可事项；对直接负责的主管人员和直接责任人员依法给予行政处分。
第四十九条 行政许可实施机关违反本办法有下列情形之一的，由其上级行政机关或者行政监察机关责令改正，视情节轻重对其直接负责的主管人员和直接责任人员给予行政处分；给当事人造成直接经济损失的，应当依法赔偿：
(一)对符合法定条件的行政许可申请不予受理、不予许可或者未在法定期限内作出行政许可决定的；
(二)对统一办理行政许可转送的行政许可事项未按照规定时限和要求办理或者不在集中办理场所公示依法应当公示的事项的；
(三)未出具书面受理通知或者不依法说明不受理申请、不予许可理由的；
(四)未按照规定将许可的事项、依据、范围、条件、数量、程序、期限，需提交的全部材料目录和申请书示范文本以及投诉电话予以公示的；
(五)擅自收取行政许可费用或者不按照项目和标准收取行政许可费用的；
(六)擅自委托其他组织或者以内设机构名义实施行政许可的；
(七)对不符合法定条件的申请人准予行政许可或者超越法定职权作出行政许可决定的；
（八）其他违反法律、法规、规章实施行政许可的行为。
第五十条 行政许可实施机关不依法履行行政许可监督检查职责或者监督检查不力造成严重后果的，其上级行政机关或者行政监察机关应当责令其限期改正，对直接负责的主管人员和直接责任人员给予记大过或者降级的行政处分；后果特别严重的，给予撤职直至开除的行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十一条 行政许可实施机关工作人员违反本办法，有下列情形之一，尚未构成犯罪的，由其所在机关、上级机关或者行政监察机关视情节轻重给予行政处分：
（一）违法设定行政许可事项，对已实行统一办理、集中办理的行政许可事项仍继续在原单位受理或者对依法已被取消的行政许可事项仍继续许可的；
（二）越权或者违反法定程序实施行政许可的；
（三）在办理行政许可事项中，擅自收费或者提高收费标准，对已取消的收费项目仍继续收取或者变相收取费用的；
（四）接受被许可人贿赂、宴请、馈赠钱物、有价证券和支付凭证或者将本人及亲属应当属自己支付的费用由被许可人报销的；
（五）故意刁难被许可人的；
（六）在行政许可中徇私舞弊，滥用职权的；
（七）其他违反法律、法规、规章的行为。
第五十二条 各级人民政府法制工作机构发现行政许可实施机关及其工作人员有违反本办法规定情形之一的，可以向其上级行政机关或者行政监察机关提出处理建议，有关机关应当依法予以处理。
第五十三条 公民、法人或者其他组织认为行政许可实施机关及其工作人员实施行政许可过程中违反法律、法规、规章和本办法规定侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第七章 附则
第五十四条 行政许可实施机关实施非行政许可事项的行政审批，可以参照本办法的规定执行。
第五十五条 本办法具体应用中的问题，由省人民政府法制工作机构负责解释。
第五十六条 本办法自2004年7月1日起施行。
对民事代理权制度的几点探讨
北安市人民法院刘成江
代理权是代理制度的核心内容。在代理制度日臻完善的今天，代理在日常生活中也越发显得平常，这种行为逐渐深入到民事活动的各个方面，但在代理权的性质、发生、行使等一系列的问题上，法学界中仍然存在着不同的观点，各家观点也会在不断的讲座和辩论中求同存异，这无疑会使代理制度得到进一步完善。代理制度的发展是建立在社会商品经济发展的突飞猛进，势必要在经济活动中更加明确代理权方面一些问题。
一 代理制度的产生、代理权的概念
民法作为一个传统的法律部门，各项主要制度大都有着悠久的历史和古老的渊源，一般都可追溯到古罗马时代，始终没有出现关于代理方面的法律规定，尽管到后期出现了“海商法”、“企业诉”、“特有财产所得利益诉”等法律形式但都没有形成现代意义上的代理制度。究其原因，古罗马法中未能形成现代意义的代理制度，最根本的原因在于古罗马没有形成发达的社会商品经济。到187世纪下半叶到19世纪上半叶， 关于隐名代理的法律规定出现了。在近代民法产生以前，作为中世纪商法重要部分的委托代理制度即已出现。在近代各国民商法中，委托代理较之法定代理占有更为重要的地位，因为前者与商品经济交换关系的相互关系更为密切。
关于代理权的概念， 可以从我国的民法通则规定的几个方面进行分析。
（一）、从代理的内部关系来考察，代理权与当事人的行为具有密切的关系
代理的内部关系包括委托授以关系和监护关系。前者，首先被代理人具有相应的行为能力，才能授予代理人代理权；其次，受委托的代理人，也应当有相当的行为能力；再次，被代理人授出代理权，是充分的利用自己民事行为能力，借助他人的行为，广泛的参加民事法律关系，以实现一定的权利。可见，就代理的内部关系而言，代理权或是使被代理人充分的行使自己的民事行为能力，或是法律用于补救无民事行为能力或是限制民事行为能力的法律观念。
（二）从代理权的外部关系考虑，代理权只是一种资格或地位
这种资格或是地位，是指代理人得以被代理人的名义向第三人为意思表示或接受第三人的意思表示的资格或地位。代理权是意味着代理人以被代理人的名义与第三人进行民事活动，后办直接归被代理人。这是一种资格。在这种资格下代理人为实现被代理人的权利而行为。具有代理权，并不意味着有什么权利和利益，即使在代理中获得报酬，也不是依据代理权，而是依据委托合同而已。
二 代理权的性质
代理权为代理关系的基础；是代理法律关系的核心。关于代理权的性质，在法学界众说纷纭，在此简列以下两种：
其一，非权利、非义务说。代理权者，代理人得为代理行为之资格也。乃代理人所为法律行为之效力，得直接归属于本人之要件。代理人虽有代理权，但对于本人不能取得任何权利，亦不负任何义务，本人与代理人间基于代理权所授予法律顾问关系而发生权利义务，系另一问题。故学者通说认为代理权为类似行为能力之一种法律上的地位，即非权利，亦非义务。
其二，资格说。资格说又称能力说，此说认为代理人以被代理人名义为民事法律行为或资格或地位，是代理人实施代理行为的行为能力。台湾法学者郑玉波也说过：“代理权者乃基于法律规定或本人授予，而生之一种资格也。代理权虽亦名为权，但与其他权利不同，盖其他权利皆依利益为依归而代理权对于代理人并无利益而言，故代理人只是一种资格或地位。”此说内容前面代理权概念中已论述过，此不在赘述。笔者认为代理权归于资格说中的行为能力说较为确切。法律上的资格包括权利能力和行为能力，前者是民事主体取得权利承担义务的资格，而代理行为引起的权利义务直接归被代理人。显然，代理权不属于权利能力范畴。后者是依自己的行为实施法律行为的资格。代理行为属于法律行为，代理人依自己的行为实施这种法律行为，说其先进事迹行为能力，逻辑上应该没有错。
三、代理权的发生、行使和消灭
（一）代理权的发生
我国民法将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。法定代理权是指定代理人根据法律直接规定而进行代理时的代理权，代理人和被代理人间往往有特殊的关系（如血缘、婚姻、隶属关系）。委托代理的代理权指代理人根据被代理人的委托而进行代理时的权利。委托可以是口头委托、书面委托或其他方法委托成立便形成委托代理权。但法律规定书面的，代理权的发生应当依书面材料为依据。指定代理是指人民法院或有关单位的指定而进行的代理。这种代理发生人民法院或有关单位的指定，但前提是没有委托代理人或法定代理人。
（二）代理权的行使
代理权的实质是代理人为实现被代理人的利益而行为。因此，代理制度关于代理权行使的最基本准则就是保证被代理人利益最大化。代理权的行使，是代理人以被代理人的名义进行民事法律行为，是一行为法律事实的发生过程。因此代理权的行使不仅要遵守代理制制度的规定，而且还要遵守民事法律行为制度的规定。要正确行使代理权就需要遵循以下几点原则：首先，必须在代理的权限内行使代理权。代理人只有在这个限度内实施代理行为方可产生代理的后果，如果超这个限度，就形成了超权代理。其次，应当维护被代理人的利益，认真负责地履行代理职责。再次，委托代理人应当亲自履行职责，不得擅自转托他人.最后，应当在法律规定的范围内行使代理权，不得进行违法行为。
（三）代理权的消灭
1、 代理权的消灭
代理权的消灭，一些国家的民法中规定为两种情形，即基于基础关系和撤回。我国民法中将其分为三种情形，委托代理权消灭、法定代理权消灭和指定代理权消灭，分法虽然各异，但是实质大致相同。我国民法在委托代理中，“代理期间届满或者代理事务完成”、“代理人死亡”、“代理人丧失民事行为能力”及“作为被代理人或代理人的法人终止”与法定代理和指定代理权消灭中的“被代理人取得或恢复民事行为能力”、“代理人丧失民事行为能力”都应该归置于基础关系的消灭；“被代理人取消委托或者代理人辞去委托”和“指定代理的取消”应该归置于撤回。
2、 代理权的消灭的后果
代理权随代理关系的消灭而消灭，代理人不得再以代理人的身份进行活动，否则即为无权代理。
代理权消灭后，代理人在必要和可能的情况下，应向被代理人或其继承人、遗嘱执行人、清算人、新代理人等，就其代理事务及有关财产事宜何等出报告和移交的义务。
委托代理人应向被代理人交回代理证书及其他证明代理权的凭证。代理人不得留置，以防止出现无权代理或表见代理，给社会造成不必要的纠纷。
四 代理权的权限与代理权的超越
（一）代理权的权限
如果说对代理权概念的提示，解决的是其质的方面的规定，那么代理权限则是说明其量的规定性。代理人应如何及在何种程度内进行代理活动其依据就是代理权限。我国民法规定；授权代理就应当载明代理权限，超越代理权限的代理行为，被代理人追认后方可发生效力，否则，后果自己承担。代理权可分为全权代理和非全权代理。代理人在为被代理人利益着想的情况下，能够独立自主的进行代理活动，且无须向被代理人汇报请示，此咱代理权为全权代理，如法定代理就属此类；如果代理人不能自主解雇问题，对一些事务的处理须向被代理人汇报请示作出决定，此种代理为非全权代理，委托代理大部分属于此类。全权代理权的范围和被代理人的权利无所差别，而非全权代理的范围就被限定在一定的权限内。
（二）代理权的超越
在代理中，往往会出现越权代理。 它可以分为量的超越和质的超越。量的超越是按照被代理人的意图行为，但又在意图之外作了同样行为的一种超越，譬如，代理买15头牛，却买了20头；而质的超越是指完全在被代理人意图之外作了另一行为的一种超越。就象让代理买牛，却买成了马。质的变化也就使得权利的性质发生变化。笔者认为量的超越仍然属有权代理，因为代理行为仍然部分是在被代理人的意图之中的民事行为，仍有部分代理了被代理人的利益；而质的超越却是无权代理，这种代理完全不代表被代理人的利益。
代理权是代理制度的重要内容，代理权会在代理制度的完善过程中逐渐得到远东和明确，代理权的规范和明确，会养活民事活动中的一些不必要的争端；对经济的发展有一定的影响和促进作用。当初，经济的发达与否，是代理制度形成的根本原因；当前，代理制度的完善也是经济发达的一个反映，因为代理制度势必要解决经济发展带来的种种代理问题，因此我们在要完善代理制度的过程中，规范和明确代理问题，让它更好的为我国经济发展服务。(如转载请注明作者)
