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诉讼的策略

高宏道律师；高炬律师


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许多年轻的律师常常问我：听说诉讼有策略，什么是诉讼策略呢？详细论述这个问题，需要比较多的文字。因为目前很忙，顾不上撰写大篇的文章。现在，先简单介绍一些看法，供大家参考。下面以被告的代理人的角度，进行讨论。
既然形成了诉讼，大多数情况下，原告必定是有一定道理的。即，有一定的事实依据和法律依据。作为被告，正常的心理，应该首先虚心检查自己一方的过错。大量的诉讼经验告诉我们，形成民事争议的时候，过错往往是混合的。一方绝对无理的，只是一小部分。我们能够作的，是实事求是地看到自己一方存在的问题，力争最大限度地保护自己合法权益。
实现这个目的一般从三个方面入手，一是深入考察事实，找到对事实认识上存在差异（发现对方对事实上认定的错误）。指出事实上，实际情况究竟是怎么一回事。二是对事实的法律意义上入手。即，虽然双方认定的是同一个事实，但对这个事实的法律意义有完全不同的理解。当然是有正确的理解也会有错误的理解。我们的目的是发现对方在法律意义理解上的错误。还有，在用法律规范衡量客观事实，对行为的法律效力、应该产生的法律后果做出的判断会有差别。我们的任务是正确地运用法律，正确地适用法律，找到对方在法律意义、法律运用上的错误。三是从程序上入手。因为法律对实体权利的保护设置了一些限制。即，存在时效方面的规定，存在主体身份方面的规定，存在管辖方面的规定。如果程序上存在法律上的障碍，实体权利一样不能得到保护。
代理诉讼，大量的工作在开庭之前。一切工作的基础是调查，是掌握证据，认识客观事实和法律上承认的事实。很多时候是，从情理上说，事实是存在的，但不是能够成为以证据加以证明的法律上承认的事实。在掌握了充分的事实证据以后，要考察这些证据是否会在法庭质证时有什么漏洞，是否能够构成一个完整的证据链，能否得到审判员的认可。
做被告的代理，一般来说，如果有证据能够说明原告的诉讼请求是不能成立的，就达到了诉讼目的。


宁夏回族自治区银川市人大常委会


银川市人民代表大会常务委员会公告


《银川市人民代表大会常务委员会关于修改〈银川市学生校外就餐休息场所卫生管理条例〉的决定》于2012年6月27日银川市第十三届人民代表大会常务委员会第三十三次会议通过，2012年9月25日宁夏回族自治区第十届人民代表大会常务委员会第三十二次会议批准，现予公布，自公布之日起施行。



　　　　　　　　　　 　银川市人民代表大会常务委员会

　　　　　　 　2012年10月9日






银川市人民代表大会常务委员会关于修改《银川市学生校外就餐休息场所卫生管理条例》的决定



（2012年6月27日银川市第十三届人民代表大会常务委员会第三十三次会议通过）



银川市第十三届人民代表大会常务委员会第三十三次会议，决定对《银川市学生校外就餐休息场所卫生管理条例》作如下修改：

一、将条例第一条的立法依据《中华人民共和国食品卫生法》修改为《中华人民共和国食品安全法》。

二、将条例第二条修改为：“本市行政区域内学生校外就餐休息场所的卫生管理、食品安全适用本条例。”

三、增加一条，作为第四条：“县（区、市）人民政府统一领导、组织、协调本行政区域内学生校外就餐休息场所的卫生和食品安全管理工作。”

四、将条例第四条改为第五条，修改为：“市卫生主管部门负责本市学生校外就餐休息场所的卫生监督管理工作; 市食品药品监督管理部门负责本市学生校外就餐休息场所的食品安全监督管理工作。

“县(区、市)卫生（食品药品监督）主管部门具体承担本辖区内学生校外就餐休息场所的卫生监督管理，并接受市卫生（食品药品监督）主管部门的监督和指导。

“工商行政管理部门负责学生校外就餐休息场所工商营业执照的核发。

“县（区、市）教育主管部门负责督促各义务教育阶段学校，定期统计并上报学生所到校外就餐休息场所的名称及数量，并将统计汇总情况向本辖区卫生、食品药品监督管理部门通报。

“乡（镇）人民政府、街道办事处应当协助有关部门做好学生就餐休息场所的日常巡查和宣传指导工作。

“公安、住房保障等部门应当按照各自的职责，协助做好学生校外就餐休息场所的卫生安全监督管理工作。

“卫生、食品药品监督管理部门定期联合相关部门对学生校外就餐休息场所卫生和食品安全工作进行检查。”

五、将条例第五条改为第六条，修改为：“开办学生校外就餐休息场所的，应当依法取得餐饮服务许可证和工商营业执照，方可从事经营活动。 ”

六、将条例第六条改为第七条，修改为：“学生校外就餐休息场所应当建立并执行从业人员健康管理制度。每年进行健康检查，取得健康证明后方可从事经营活动。患有痢疾、伤寒、甲型病毒性肝炎、戊型病毒性肝炎等消化道传染病的人员，以及患有活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病等疾病的人员，治愈前不得从事学生校外就餐休息经营活动和服务工作。经营者和从业人员出现发热、咳嗽、腹泻、呕吐等病症时，应立即离开工作岗位，待治愈后方可重新上岗。”

七、将条例第七条改为第八条，修改为：“进入校外就餐休息场所的学生，其监护人应当向经营者提供计划免疫接种证或相关的健康证明。经营者应当对学生的健康情况进行登记。”

八、将条例第八条改为第九条，第一款第（五）项修改为：“有专用消毒设施、专用洗刷水池，保持清洁并定期消毒。”；第（八）项修改为：“实行分餐制。食品应当当餐加工，不得提供隔餐的剩余食品，严禁提供未经烧熟煮透的食品。”

　　九、将条例第九条改为第十条，第（三）项修该为：“禁止在学生校外就餐场所吸烟。” ；增加一项，作为第五项：“不得有面对食品打喷嚏、咳嗽以及其他有碍食品卫生的行为。”

十、将条例第十条改为第十一条，修改为：“有专人负责采购符合国家卫生标准的食品，并索要凭证，做好记录。”

十一、将条例第十一条改为第十二条，第（一）项修改为：“腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品。”；第（二）项修改为：“致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品。”；第（三）项修改为：“未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，肉类制品。”第（五）项修改为：“可能对人体健康有害的；影响营养、卫生的食品。”；第（七）项修改为：“ 无生产、流通、餐饮服务许可证的生产经营者供应的食品。”

十二、将条例第十二条改为第十三条 ，修改为：“学生校外就餐休息场所应当制定食品安全和卫生管理制度，设置专兼职食品安全和卫生管理人员。”

十三、将条例第十三条改为第十四条，职能部门中增加“食品药品监督管理部门。”

十四、将条例第十四条改为第十五条 ，修改为：“违反本条例第六条规定，未取得或者伪造餐饮服务许可证从事经营活动的，由食品药品监督管理部门予以取缔，没收违法所得，并处以五千元的罚款。涂改、出借餐饮服务许可证的，收缴餐饮服务许可证，没收违法所得，并处以五千元的罚款。”

十五、将条例第十五条改为第十六条，修改为：“ 违反本条例第七条规定，从业人员未取得健康证明而从事餐饮经营活动的，或者患有传染性疾病继续从事餐饮经营的，由食品药品监督管理部门责令改正，给予警告，并处以五百元以上五千元以下的罚款；逾期不改正的，处以五千元以上一万五千元以下罚款。”

十六、将条例十六条改为第十七条，修改为：“违反本条例第九条第一款规定之一的，由卫生、食品药品监督管理部门分别依据《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国传染病防治法》、《公共场所卫生管理条例》相关条款予以处罚。”

十七、将条例十七条改为第十八条，修改为：“违反本条例第十二条规定之一的，由食品药品监督管理部门责令停止经营，销毁该食品，没收违法所得，并处以二千元以上五万元以下的罚款。

“造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，或者在加工经营的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，依法追究刑事责任。

“有本条一、二款情况之一的，吊销餐饮服务许可证。”

十八、删去条例第十八条。

本决定自公布之日起施行。

《银川市学生校外就餐休息场所卫生管理条例》根据本决定作相应的修正，重新公布。