浅谈犯罪预备与犯意表示
葛长生
在刑事审判实践中，常常会遇到行为人的一个犯罪预备中的另一个犯意表示行为，导致在认定犯罪预备的同时，正确地把犯意表示和犯罪预备区别开来，才能划清罪与非罪的界限，直接关系到对犯罪嫌疑人正确定罪量刑，实现罪责相适应，保障犯罪嫌疑人人权，确保司法的公正性和严肃性具有十分重要现实意义。
一、犯罪预备和犯意表示的不同点
（一）犯罪预备。根据刑法第二十二条第一款的规定，犯罪预备是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。
1、犯罪构成要件。要成立犯罪预备应当具有四个特征，即行为人主观上是为了实行犯罪，有明显的故意；客观上实施了犯罪预备行为，为犯罪的实施创造便利条件；事实上未能着手实行犯罪，未能着手实行犯罪是因预备行为没有完成，或预备行为虽已完成，但由于某种原因未能着手实施犯罪；未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因，如果行为人自动放弃预备行为或者自动不着手实行犯罪，则不成立犯罪预备，而成立犯罪中止。
2、依照刑法应当追究刑事责任。犯罪预备作为故意犯罪的初期形态，虽然还没有着手实行犯罪，但是客观上造成了对法益的现实威胁或者侵害的现实可能性，体现社会的危害性，这就是刑法应当追究刑事责任的理论基础。
3、依照刑法可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。鉴于犯罪预备还没有造成犯罪结果，对法益的侵害通常小于既遂犯，因此刑法规定对于预备犯可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。
（二）犯意表示。犯意表示是指行为人通过一定的方式，将内心的犯罪意图表现于外部的行为。
1、基本特点。犯意表示是一种单纯将犯罪意图表现于外部的行为；它需要借助语言、文字或者具体的行为举动等一定的方式能够被他人所感知；它是一种犯罪意图的单纯流露，对以后可能实施的犯罪是否易于实行、便于完成尚不能起到制造条件的作用。
2、刑法没有规定对犯意表示进行处罚。是由于行为人单纯流露犯意的的行为，不能为犯罪制造条件，对刑法所保护的社会关系没有构成现实威胁，因此，刑法对行为人的犯意表示不能进行调整，依照刑法不应当追究刑事责任，是符合刑法立法宗旨。
二、犯罪预备和犯意表示的相同点
首先，犯罪预备和犯意表示都是一种行为，而且都流露和表现出“犯罪”的内容。犯罪预备是一种为犯罪创造条件的行为，而犯意表示则是一种言词行为。因此，尽管行为人的行为内容和表现形式不同，但它们都属于相同的行为范畴。
其次，犯罪预备和犯意表示都是一种有意识的行为，都反映了行为人的犯罪意图。
第三，犯罪预备和犯意表示都不能对刑法所保护的社会关系造成直接的、现实的侵害或者破坏。因此，单纯的犯意表示是不可能实现主观上的犯罪意图；而犯罪预备行为已使犯罪意图的实现成为可能。
三、犯罪预备和犯意表示二者的本质区别
在认定犯罪预备时，还必须把犯罪预备和犯意表示的本质区别开来。
第一，犯罪预备是对实行犯罪起促进作用的行为，我们通常所说的行为人准备了犯罪工具，制造了犯罪条件，也就是说有了实现自己犯罪故意的行为。而犯意表示行为只是单纯流露犯意，例如扬言杀人等，不是实现犯意的具体行为，没有对法益构成现实威胁，因此，犯意表示并不是我国刑法所规定的可以构成犯罪的危害社会的行为。
第二，犯意表示只是一种错误，可以通过批评教育的方式加以解决，而犯罪预备是为了着手实行犯罪而准备工具、制造条件，对社会构成了威胁，具有社会危害性，因此刑法明文规定犯罪预备应当负刑事责任。
第三，犯意表示只有建立在为了该犯意而准备工具、制造条件的基础之上的具体行为，才能评价为危害社会的行为，从而可能成立为犯罪预备。
四、司法实践中应当注意的两个问题
1、犯意表示是行为人真实犯罪意图的反映。在审判实践中，特别要注意审查行为人的内心感受，并有无犯罪意图。如果行为人是出于某种心理需要而说的气话和逞能，无犯罪意图的表示，则不能认定为犯意表示，也就不能成立为犯罪预备，这样才能划清罪与非罪的界限，直接关系到对犯罪嫌疑人正确定罪量刑起到非常重要作用。
2、行为人的同一行为，不能被两个犯罪构成同时评价。根据刑法禁止重复评价原则的理论，行为人的行为已构成犯罪预备，在定罪量刑时，禁止对同一犯罪构成事实给予两次或者两次以上的评价，也就是说不能同时成立两个罪名的犯罪预备，例如：抢劫罪犯罪预备和强奸罪犯罪预备。因此，在刑法没有明文规定的情况下，应当按照择一重罪的原则定罪处罚行为人更为准确，这样体现刑法的罪责相适应原则的公正性，也体现对犯罪人的人权的保障。
本溪市商品混凝土管理办法
辽宁省本溪市人民政府
本溪市商品混凝土管理办法
（2002年8月13日 本溪市人民政府令第89号）
第一章 总则
第一条 为加强对商品混凝土的管理，确保工程质量，净化城市环境，降低噪声和粉尘污染，根据国家和省有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称商品混凝土是指使用水泥、骨料、外加剂等，实施集中搅拌，以商品形式提供给建设工程使用的混凝土。
第三条 本办法适用于本市行政区域内商品混凝土的生产、经营、运输、使用和监督、管理。
第四条 市城乡规划建设委员会是我市商品混凝土管理的行政主管部门。
计划、经贸、工商、物价、交通、公安等部门依照各自职责，配合市城乡规划建设委员会做好商品混凝土的管理工作。
第二章 混凝土生产企业的设立和资质管理
第五条 商品混凝土生产企业的设置，应统筹规划、合理布局。
第六条 需新建商品混凝土生产企业的，必须向市城乡规划建设委员会提出申请，并提供下列文件：
（一）设置申请书；
（二）可行性研究报告；
（三）选址报告和建筑设计平面图以及生产工艺流程图；
（四）其他需提供的有关资料。
市城乡规划建设委员会应在自受到申请之日起30日内提出审核意见，经审核同意的，申请人方可办理其它基本建设手续。
第七条 对商品混凝土生产企业实行资质管理制度。
未取得商品混凝土生产企业资质等级证书的，禁止生产、经营商品混凝土。
第八条 新建的商品混凝土生产企业资质等级暂定为最低等级，正式投产一年后，经商品混凝土生产企业申请，由市城乡规划建设委员会进行初审，对符合相应的资质等级标准的，报省建设行政主管部门核准后，颁发相应的资质等级证书。
市城乡规划建设委员会应对商品混凝土生产企业的资质进行年检。
第九条 批准立项建设的商品混凝土生产企业，经市城乡规划建设委员会资质初审合格，依法办理其它手续后，方可生产商品混凝土。
第十条 商品混凝土生产企业必须按资质等级从事生产经营活动，不得擅自越级或超营业范围经营。
第十一条 商品混凝土生产企业分立、合并、变更名称、歇业、变更法人代表或技术负责人的，按照有关规定办理相关手续后，应在30日内到市城乡规划建设委员会备案。
第三章 商品混凝土的供应和使用
第十二条 建设工程使用商品混凝土按照控制区域分步进行。应使用商品混凝土的区域由市城乡规划建设委员会确定并向社会予以公告。
经公告，按规定应使用商品混凝土区域内的建设工程必须全部使用商品混凝土，在施工现场不得堆放混凝土骨料、设置混凝土搅拌机、搅拌混凝土。
现场监理人员对未按前款规定执行的建设工程，不得允许下道工序施工。
第十三条 在控制区域内有下列情形之一的建设工程，由建设（开发）、施工单位提出申请，经市城乡规划建设委员会审核批准，报市经济贸易委员会备案后，可以在施工现场搅拌混凝土：
（一）建设工程为砖混结构的（混凝土基础除外）；
（二）因道路交通原因，运送商品混凝土的专用车辆无法到达施工现场的；
（三）因商品混凝土生产企业的生产能力不足，无法满足建设工程需要的；
（四）因建设工程的特殊需要，商品混凝土生产企业无法生产的；
（五）其它确需在施工现场搅拌的。
第十四条 商品混凝土生产企业用于生产商品混凝土的水泥，应全部使用散装水泥。
对使用商品混凝土的建设工程，按照商品混凝土使用量免收散装水泥发展基金。
第十五条 按规定应当使用商品混凝土的建设工程，设计、建设（开发）、施工单位在编制概算、上报计划、确定投资、编制预算（标的、标函）时，均应注明使用商品混凝土的用量和造价。属应当招标的工程，还须在招标文件上予以注明。
第十六条 按规定应使用商品混凝土的建设工程，在办理施工许可证前，建设（开发）、施工单位必须根据工程需要，与具有相应资质等级证书的商品混凝土生产企业签订供需合同，并报市城乡规划建设委员会和市经济贸易委员会备案。
商品混凝土供需合同采用标准文本，合同中应注明供应数量、设计标号、运输操作规程、质量责任、起止日期和其它技术参数、货款结算方式、违约责任等有关内容。
第十七条 商品混凝土供应价格由供需双方合同约定，但不得超过物价管理部门核定的最高限价。
第十八条 建设（开发）、施工单位使用商品混凝土的，按其实际用水量计算水费，有关单位不得重复收取水费。
第十九条 商品混凝土生产企业必须按照供需合同的约定供应混凝土，不得拒绝供应小批量混凝土。
使用商品混凝土的建设（开发）、施工单位，应做到建设工程施工现场道路平整、畅通，有必要的照明、水源等设施，并在浇捣混凝土现场设置必要的停车场地。
第二十条 商品混凝土生产企业使用的搅拌运输车、输送泵车，公安、交通部门应视同特种车辆予以管理，并由市公安交通管理机构核发通行证。
对商品混凝土搅拌运输车、输送泵车运送混凝土途中发生的一般交通违章行为，公安交通管理机构应事后处理。
第二十一条 商品混凝土生产企业应加强商品混凝土运输车辆的管理，确保行车安全。商品混凝土运输车辆应按照通行证规定的行车路线和行车时间行驶，并采取相应的防漏措施，杜绝沿途撒漏混凝土。商品混凝土运输车辆应在规定的场地内冲洗，不得将冲洗的污水直接排入下水管道和城区河道内。
第四章 商品混凝土的质量管理与监督
第二十二条 商品混凝土生产企业供应的商品混凝土，必须执行国家、省、市有关技术标准、规范和规程，符合建设（开发）、施工单位提出的其它特殊要求、技术要求，并提供与技术要求相符的试验报告单。
第二十三条 商品混凝土生产企业必须配备与资质等级相适应的实验室，对混凝土强度分批进行测定。
商品混凝土必须以现场制作的试块作为单位工程混凝土强度的测定依据。具体测定依据按国家标准执行。
第二十四条 建设工程质量监督机构应对商品混凝土生产企业和使用单位的生产、施工质量以及使用情况进行监督、检查。
第五章 法律责任
第二十五条 商品混凝土生产企业违反本办法规定，由市城乡规划建设委员会按照下列规定予以处罚：
（一）未取得资质等级证书生产、经营商品混凝土的，没收违法所得，并处以每立方米200元罚款，但每次罚款最高额不得超过30000元；
（二）不按相应的资质等级和经营范围生产、经营商品混凝土的，责令改正，并处5000元以上20000元以下罚款；
（三）未按规定进行资质证书年检的，责令限期改正，并可处2000元以上5000元以下罚款；
（四）拒绝供应小批量混凝土的，处以500元以上2000元以下罚款；
（五）向建设（开发）、施工单位提供不合格商品混凝土经市工程质量监督机构检验不合格的，处以每立方米200元罚款，但每次罚款最高额不得超过30000元，并赔偿损失；情节严重的，建议发证机关降低资质等级或收回资质等级证书；情节特别严重的，依法追究刑事责任。
第二十六条 应使用商品混凝土的建设工程，建设（开发）、施工单位违反本办法规定的，由市城乡规划建设委员会按照下列规定予以处罚：
（一）未经批准，擅自在施工现场堆放混凝土骨料、设置混凝土搅拌机、搅拌混凝土的，责令改正，并按实际搅拌混凝土的使用量对建设单位处以每立方米200元的罚款，但每次罚款最高额不得超过30000元；
（二）擅自购买并使用与建设工程需要不符的商品混凝土的，责令重建，并处以10000元以上30000元以下罚款。
第二十七条 建设工程监理单位违反本办法第十二条三款规定，按现场实际搅拌混凝土的使用量，由市城乡规划建设委员会处以2000元以上20000元以下罚款；情节严重的，降低其资质等级，吊销监理人员的岗位证书。
第二十八条 违反本办法，涉及其它有关法律、法规、规章的，由有关行政主管部门依法予以处罚。
第二十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或提起行政诉讼。
第三十条 商品混凝土管理人员、建设工程质量监督人员滥用职权、徇私舞弊和玩忽职守的，由所在单位或上级机关给予行政处分，情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附则
第三十一条 本溪、桓仁满族自治县可参照本办法执行。
第三十二条 本办法自2002年9月1日起施行。
